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——下文来源于网络，节选自《从法律逻辑学的视角审视规范逻辑》（金承光，西南政法大学行政法学院，重庆400031）。如侵权请联系删除
事实上，“必须”与“应当”虽均为义务性法律规范的规范词，但二者是有区别的。它们之间的区别，主要有： 第一、程度不同 “必须”与“应当”都是表示义务性规范的规范词，在程度上，“必须”具有无条件性（一律如此，绝无例外），即不论主体的意愿如何，客观上必然要求主体去实施某种行为、实现某种结果，因而带有规范词“必须”的法律规范是无条件义务性法律规范（强义务）。例如，《刑法》第72条第2款：“被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。”而“应当”着重表示立法者的主观认识，是一种原则性的规定或一般要求，因此允许在执行中有一定的灵活性，允许例外和特殊情况存在。带有规范词“应当”的法律规范也是义务性规范，只不过是有条件的弱义务（通常如此，但有例外）。例如，《刑法》第14条第2款“故意犯罪，应当负刑事责任”就是对故意犯罪进行处罚的法律依据和一般规定。对故意犯罪原则上要予以处罚，但也有例外，如告诉才处理的没有告诉或撤回告诉、犯罪行为人已经死亡或已超过追诉时限、免予处罚等情形。 第二、性质不同 在英文中，“必须”用“have to、must”表示，“应当”用“ought to、should”表示。二者提供人们一定的行为指向。然而，“必须”型法律规范是对现实必然性的认可，表现出客观上的必然性，是法理、事理、情理上的必要，不能不这样，由不得行为人自由裁量和主观上的选择，因而这种指向是客观现实的、排他性的。“应当”型法律规范表现出立法者的主观认识和愿望，是对社会的理想指向，这种指向是引导性的，符合立法者要求的价值标准。如《民法通则》第6条：“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”显而易见的是，《民法通则》第6条中的“必须”和“应当”，不仅仅只是语气强弱不同，而是性质根本不同，二者具有实质上的区别。 其实，这种情形日常语言中也依然存在，如“总之，我们认为应当参战，必须参战。参战利益极大，不参战损害极大。”【1】此处的“应当”和“必须”无论从语气还是实质上来看，都不是一回事。 第三、引起的法律后果不同 “必须”型无条件义务性规范（强义务），立法者在制订法律时已将所有的情况都加以考虑了，没有任何例外和特殊情况，必须一律强制执行，不得有任何托辞或借口，不得不依照规范的要求去实行，一旦违反，即必遭制裁。因而这类规范与制裁、法律后果直接关联（其制裁可能在立法上予以规定，也可能体现在司法过程中）。“应当”型有条件义务性规范（弱义务），其条件部分未能充分表述，有待于参照其他的规范，因而一般来说没有相对应的法律后果。【2】 由上可见，《担保法》第49条第1款“抵押期间，抵押人转让已办理抵押登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效”中的规范词“应当”，显系规范词“必须”之误用，属于立法瑕疵。 【1】毛泽东：《中国人民志愿军应当和必须入朝作战》，《毛泽东文集》第6卷，人民出版社1999年版，第104页。
【2】2005年7月10日公布的《物权法》草案第117条规定：“所有权人、遗失人等权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付遗失物的保管费等必要费用。所有权人、遗失人等权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当按照承诺向拾得人支付报酬。拾得人侵占损失物的，无权请求遗失物的保管费等必要费用和报酬。”该条规定一经公布，立即引起社会舆论一片哗然，公众认为这样的立法规定将会使我国拾金不昧的传统美德丧失殆尽。鉴此，有法学专家出来向公众解释：拾金不昧是我国的传统美德。在我国，将拾到的财务如数上交或交还失主，一直被视作拾得人应尽的义务和一条基本的社会行为规范。为了鼓励这种行为，物权法没有规定遗失人必须支付一定报酬。（参见黄海霞 李兰：《详解物权法草案八大焦点》，《竞报》2005年7月11日）
补充内容 (2021-7-7 16:42):
“必须”修订为“应当”，体现了从被动合规到主动符合的监管期望，暗含了鼓励基于风险和科学进行药品生命周期管理的思想内涵——沃兹基·梭德 | 
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发表于 2019-8-30 14:54:09
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